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电子数据证据概述

     时间:2015-02-14  来源:本站原创

一、电子证据的概念
电子证据是将法律与高科技相结合的一种新形式的证据,世界各国的立法、司法及研究人员都对之投入了极大的关注,关于电子证据方面的立法例、研究专著、论文纷纷涌现。但是始终未能对电子证据的定义形成统一认识,就其表述方式而言,就有“电子证据”、“数字证据”、“计算机证据”、“数据电文证据”、“电子文件证据”、“网络证据”等[1],这些概念虽然存在不同程度的分歧,但从当前学界对电子证据的各种定义来看,有一定的共识:(1)电子证据是电子化信息在诉讼过程中的法律界定,只有能够证明一定案件事实的电子信息,才能称为“电子证据”。(2)电子证据是现代信息技术的产物,是以系列电磁或光信号等物理形式存在的模拟或数字信息,其只有经过计算机及类似机器设备的转换才能被人们直接识别。从各个角度表明,电子证据与电子技术、数字技术和电子计算机有着密切的关联,可以说没有电子技术、数字技术或计算机的存在就不会有电子证据的出现。就当前对电子证据的研究而言,还处于起步价段。因此,从有利于研究的角度出发,可以从广义上将电子证据定义为借助电子、数字技术和设备形成的用于证明案件真实情况的一切电子化信息、记录及物品。
这一定义基本上可以囊括目前所有的电子证据类型,但未对电子证据的法律定位作出界定。关于电子证据的法律定位或归属问题,学术界和立法界主要有三种观点:一是认为电子证据应当属于视听资料;二是认为电子证据属于书证;三是将电子证据看作一种独立的证据种类。虽然这三种观点都有自己的理由,但是都不是十分合理。前两种观点将电子证据归属于书证或视听资料的意见并不充分,不能包含电子证据的全部特征,将其归类于其中任何一种证据类型的做法都会给司法实践带来不必要的混乱。第三种观点虽然强调了电子证据的重要性,但电子证据与传统证据相比并未创造一种全新的证明机制,不同之处仅在于外在形式,且现行法律将视听资料归为一种独立的证据种类,本身就是一种权宜之计,假若再将电子证据纳为新的证据种类,非但不能一劳永逸的解决电子证据中存在的诸多问题,而且还会给现行的、本来就不严密的证据“七分法”乱上添乱[2]
要正确对电子证据定位,就必须依托现行证据分类体系,找出电子根据与其它七种传统证据之根本差异之处,进而对电子证据作出界定[3]。电子证据与传统证据的不同之处乃在于记录和传输方式,从这个意义上讲,电子证据是一种新型的证据,但是并不意味着可以因此将划为一个单独的证据种类。当前我国的划分证据种类的基础主要是基于证明机制,证明机制是指对证据发挥作用具有重要意义的构成和内容[4],比如物证要发挥证明作用,具有重要意义的构成和内容是实物、痕迹等外在属性与存在形式,书证则是以文字所表述的内容来发挥证明作用,视听资料、证人证言、犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解、鉴定结论和勘验、检查笔录则分别以连续运动的声音图像、证人的言词、犯罪嫌疑人、被告人的言词、鉴定书形式的专家意见、侦查人员制作的笔录书来发挥证明作用的。而电子证据发挥证明作用也可以是上述各种形式。因此从证明机制的角度来讲,电子证据并非一种全新的证据,而是传统证据的演变形式,即除鉴定结论之外的传统证据均存在电子形式[5]。依照“功能等同法”[6]根据不同的情况可将电子证据归于现有的证据种类之中,如在计算机犯罪中,行为人进行非法操作时在计算机硬盘上留下的相关物理痕迹,类似于传统犯罪中作案人在现场留下的痕迹,应当归入电子物证;电子文档、资料应归入电子书证;当前侦查人员通过数码相机、电脑获得的照片、现场图,交咨在纠正汽车违章时通过“刷卡”而得来的“交通处罚单”等,类似于传统上侦查人员在勘查犯罪现场时通过文字等制作的勘验笔录,交警在查处违章行为时通过文字等制作的检查笔录,应当归入电子勘验、检查笔录。
二、电子数据证据的基本特点
电子数据证据相对于传统证据具有以下的特点。
1.数字性
作为电子数据证据与传统证据相比,其证明机制并没有发生本质的变化,只不过其载体形式发生了变化。作为电子数据的信息是多以电讯号代码(由0和1组成的二进制代码)形式储存于计算机的存储介质之中(如RAM、磁盘、光盘等),必须采用特定的输出形式。
2.安全性与脆弱性
电子数据证据由于其具有数字化的特点,其生成储存传输的信息容易被篡改,从表面上看难以区分其复印件和原件,真实件和伪造件。因而电子证据具有脆弱性的特点。同时电子证据如果没有外界的蓄意破坏和修改,电子证据能够准确地存储和反映案件的有关情况而且如果传统的证据如果被损毁,则很难被复原,而计算机硬盘上的每一次擦写记录都可以轻松被捕捉到。最新的计算机研究结果表明,电子证据任何被删除、复制修改都能够通过技术手段分析认定。从此意义角度上讲,电子证据比传统证据具有安全性和稳定性。
3.共享性
电子数据证据由于以电讯号代码形式存储于计算机的存储介质中,比较容易被查看、复制和输出,其电子数据资源可以被广泛的共享。无论是司法机关、法人、其他组织和个人均可以通过单机和网络共享其电子数据资源。人们足不出户即可以通过因特网查看浩如云烟的资源,极大地提高了人们生产和生活的效率。
三、电子数据证据的主要类型
1.模拟电子证据与数字电子证据
模拟数字证据是通过信息中的某些特征的具体数值或量来记载电子信息中内容如固定电话记录的各种通话记录,其数据记录一般具有连续性,在技术上剪接比较困难,在复制时有一定的损耗;数字电子证据则是通过信号的离散状态的各种可能组合所赋予各种数值或其他信息的方法来承载电子信息的内容,如第二代手机所录制的通话记录,其数据成离散状态,删改不易被发觉,复制本与原件基本没有区别。
2.原始电子证据和传来电子证据
电子数据一般记录在计算机内,以数字化的形式储存其中,很难说是“原件”(original)而可能是“副本”(copy)联合国贸法会运用“功能等同法”提出只要能证明数据电文是计算机储存或接受的信息就能满足证据法对原件的要求。美国立法主流观点认为电子证据在两中情况下属原生证据:(1)有关数据存储在计算机内时,能准确反映数据的打印物或其他输出物;(2)当电子证据表现为副本时制作者或发行者意图使其具有同文书本身具有同等效力的。笔者初步设想由于电子证据可以轻易地被输出和复制,而且其原件与复印件很难区分,因此不能用传统的证据法理论来进行分类,只要能证明电子数据直接来源于首次生成的电子数据本身并且能够准确反映其内容即可认定为原始证据,即包括当事人拟制的证据,而通过再复制或再输出的方法而产生的电子数据应认定为传来证据。
3.电子生成证据、存储证据、计算机混合证据
许多外国学者将计算机证据分为三类。电子生成证据是指完全由电子计算机等设备自动生成的证据。它是完全基于计算机等设备的内部命令运行的其中并没有掺杂人的主观意志。电子存储证据是计算机储存输入的信息而形成的证据如计算机存储的输入的文本文档。电子混合证据是计算机录入输入者的信息后再根据计算机内部指令运行而得到的证据。
4.直接电子证据和间接电子证据
凡是能够单独直接证明案件主要事实的电子证据均可以称为直接电子证据,不能单独直接证明案件主要事实,必须与其他证据结合形成证据锁链才能证明案件主要事实的电子证据是间接证据。有学者提出电子证据从来都不能单独证明案件的主要事实,必须与其它证据相结合才能证明案件事实,所以电子证据是间接证据。对此笔者不能简单苟同,审查一项证据是否是直接证据要看其是否能够单独证明案件的主要事实,而不是看其载体形式。在相当多的情况下,电子证据是可以单独证明案件的主要事实,无须其他证据的辅助,在此情况下应认定电子证据是直接证据,只不过针对电子证据易修改的特点,应当借助科技手段认真予以审查判断,慎重定案。


[1] 何家弘主编:《电子证据法研究》,法律出版社2002年版,第4页.
[2] 何家弘主编:《电子证据法研究》,法律出版社2002年版,第26页.
[3]本文对电子证据的定位是基于现有的证据分类体系,针对实践需要而对当前证据分类体系的补充和完善。如果要对现有证据分类制度进行根本性的改革,那么则可依照相应的标准对电子证据进行分类。
[4] 刘品新、张斌:《电子证据在我国的法律地位》,载《证据学论坛》第6卷,中国检察出版社2003年版。
[5] 对电子证据的鉴定结论仍然是对案件中涉及的专门性问题作出的专家性意见,与其他类型如DNA、指纹鉴定结论等并无太大区别,且现行法律规定鉴定结论必须以书面形式出具,因此鉴定结论不存在电子形式。
[6] 功能等同法就是一种将电子证据所具有的效能,与传统证据类型所具有的功能进行类比的方法,如果某一类电子证据的功能与传统证据种类中的一种证据所具有的功能相同或相似,则可以将该类电子证据归于此种证据类型中。
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